РУС ENG

+ 375 17 226 10 26     + 375 44 500 15 10

info@revera.by

Комментарий к Закону Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» с учетом изменений и дополнений от 15 июля 2015 года

01 Сентября 2015

15 июля 2015 года принят Закон Республики Беларусь №308-З «О внесении дополнений и изменений в некоторые законы Республики Беларусь по вопросам хозяйственных обществ». Данным Законом вносятся существенные изменения в правовую регламентацию деятельности хозяйственных обществ, в частности, вводятся нормы, легализующие статус хозяйственных обществ с одним участником, закрепляется право учредителей (акционеров, участников) заключать акционерные соглашения и договоры об осуществлении прав участников, изменяются иные важные аспекты регулирования корпоративных отношений.

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» с учетом изменений и дополнений, внесенных Законом от 15.07.2015 №308-З (далее – Закон) начнет действовать 26 января 2016 года.

Правовой статус хозяйственных обществ с одним участником

После вступления в силу вышеуказанных изменений и дополнений в Беларуси станет допустимым функционирование обществ с одним участником. Хозяйственные общества с одним участником смогут существовать в любой организационно-правовой форме: акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью. Учредителем (участником, акционером) таких юридических лиц сможет стать физическое или юридическое лицо, Республика Беларусь, ее административно-территориальные единицы. Единственное исключение, которое предусмотрено изменениями, касается учредителей, являющихся хозяйственными обществами с одним участником.

Законом предусматривается несколько способов образования хозяйственных обществ с одним участником:
- учреждение хозяйственного общества;
- реорганизация хозяйственного общества;
- смена состава (выход, исключение участника, отчуждение акций (доли в уставном фонде) хозяйственного общества), в результате которого в составе остается один участник (акционер)).

Порядок функционирования хозяйственного общества с одним участником

В хозяйственном обществе, состоящем из одного участника, общее собрание участников хозяйственного общества не созывается и не проводится. Полномочия общего собрания участников хозяйственного общества осуществляет непосредственно его единственный участник. Таким образом, в хозяйственном обществе с одним участником отсутствует коллегиальный высший орган управления обществом, функции высшего органа осуществляются единолично единственным участником. Решения участника должны оформляться в письменном виде.

Сравнительная характеристика унитарных предприятий и обществ с одним участником

Вступление в силу Закона не повлечет за собой изменений в правовое регулирование деятельности унитарных предприятий, в том числе не повлияет на возможность их создания и функционирования. Хозяйственные общества и унитарные предприятия имеют различный правовой статус и присущие им особенности функционирования.

Таблица 1. «Сравнение унитарного предприятия и хозяйственного общества одним участником»

Сравниваемые аспекты

Унитарное предприятие

Общество

с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью

Акционерное общество

1.

Местонахождение

Местонахождением может являться жилое помещение учредителя, являющегося его собственником

Местонахождением может быть только нежилое помещение

2

Количество участников

1

от 1 до 50 (в открытом акционерном обществе количество акционеров может быть более 50)

3

Имущество

Является собственностью учредителя предприятия, предприятию принадлежит на праве хозяйственного ведения

Является собственностью самого ООО (ОДО), участник имеет обязательственные права по отношению к обществу

Является собственностью самого АО, акционер имеет обязательственные права по отношению к обществу и право собственности на акции

4

Изменение состава участников (продажа бизнеса)

Для смены учредителя необходимо зарегистрировать предприятие как имущественный комплекс, после чего совершать сделку купли-продажи предприятия

1.Изменение состава участников оформляется куплей-продажей доли в уставном фонде ООО (ОДО) и государственной регистрацией изменений в устав в регистрирующем органе.

2.Нового участника можно принять на основании заявления, путем внесения им вклада в уставный фонд ООО (ОДО) и государственной регистрацией изменений в устав в регистрирующем органе.

Изменение состава акционеров оформляется договором купли-продажи акций и регистрируется у профучастника рынка ценных бумаг.

Обязательной государственной регистрации изменений состава акционеров в устав в регистрирующем органе не требуется

5

Распоряжение имуществом

Возможность передачи имущества в пределах одного собственника, а также изъятие имущества, денежных средств

Имущество, денежные средства принадлежат обществу на праве собственности, единственный участник (акционер) не вправе изъять такое имущество для собственных нужд. Участник (акционер) обладает долей в уставном фонде общества (акциями), которая (которые) предоставляют участнику (акционеру) право на получение части прибыли от деятельности общества и части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, в процессе ликвидации общества.

6.

Управление

 

Управление осуществляется собственником имущества и директором в порядке, предусмотренном уставом и Гражданским кодексом Республики Беларусь

Управление осуществляется единственным участником общества, который является высшим органом управления данного общества. Текущее руководство деятельностью осуществляет директор. В обществе может образовываться наблюдательный совет. Компетенция каждого органа определяется Законом «О хозяйственных обществах» и уставом общества.


Преимуществом принятых изменений в корпоративное законодательство является возможность учредителей унитарных предприятий определять, какой способ ведения бизнеса для них является наиболее предпочтительным с учетом имеющихся различий организационно-правовых форм. Для хозяйственных обществ с одним участником со вступлением в силу изменений нивелируется проблема необходимости обязательной реорганизации в унитарное предприятие в случае, если участники вышли из состава хозяйственного общества и (или) произвели отчуждение долей (акций) самому участнику или на баланс общества.

 

Акционерное соглашение

Важной новеллой, внесенной Законом, выступает институт акционерного соглашения для акционерных обществ (далее – АС) и договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью для обществ с ограниченной и обществ с дополнительной ответственностью (далее – Договор ООО).

Данный институт требуется белорусскому корпоративному праву как инструмент регулирования взаимоотношений именно между акционерами (участниками) в противовес уставу, который по своему характеру является в первую очередь базой для регулирования отношений внутри общества и взаимоотношений между его органами.

Таблица 2. «Особенности корпоративных соглашений для хозяйственных обществ»

Основание

АС, ст. 90-1 Закона

Договор ООО, ст. 111-1 Закона

1.

Определение

договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции.

договор об осуществлении прав участников общества.

К Договору ООО применяются нормы ст. 90-1 (АС), если иное не вытекает из существа отношений.

2.

Стороны и объем

Акционеры АО, при этом:

-    не могут быть все акционеры одновременно;

-    заключается в отношении всех акций, принадлежащих акционерам;

-    обязательно только для сторон АС.

Участники ООО.

Возможно также применение ст.90-1 в части ограничения участников быть сторонами Договора ООО.

 

3.

Предмет

Обязанность осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе:

-    голосовать определенным образом на общем собрании акционеров;

-    согласовывать вариант голосования с другими акционерами;

-    приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств;

-    воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств;

-    осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением АО, его деятельностью, реорганизацией, ликвидацией.

Обязанность осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от их осуществления, в том числе:

-   голосовать определенным образом на общем собрании участников;

-   согласовывать вариант голосования с другими участниками;

-   продавать долю (часть доли) по определенной договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств;

-   воздерживаться от отчуждения доли (части доли) до наступления определенных обстоятельств;

-   осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, его созданием, деятельностью, реорганизацией, ликвидацией.

4.

Ограничения

Предметом не могут быть обязательство стороны соглашения голосовать согласно указаниям органов управления АО, в отношении которого заключено данное соглашение.

 

Возможно применение ограничения, аналогичного для АС.

5.

Форма

Письменная форма путем составления одного документа, подписанного сторонами

6.

Информирование о заключении/ изменении/ дополнении

В отношении Общества: стороны уведомляют о факте заключения/изменения/дополнения не позднее чем за 3 дня до проведения общего собрания акционеров. Если заключено в срок менее 3х дней до даты общего собрания акционеров – уведомление в день заключения, но до общего собрания акционеров.

В отношении иных акционеров: Общество в порядке, предусмотренном Уставом/ ЛНПА, раскрывает информацию о заключении АС, включая сведения о сторонах и количестве акций – не позднее чем за 3 дня до общего собрания акционеров. Если АС заключено в срок менее 3х дней до даты общего собрания акционеров – информация раскрывается непосредственно перед началом общего собрания акционеров.

В отношении Общества: уполномоченный участник уведомляет о факте заключения не позднее 3х дней с даты заключения договора. Если договор заключен в срок менее 3х дней до даты общего собрания участников – уведомление в день заключения договора.

В отношении иных участников: Общество в порядке, предусмотренном Уставом, раскрывает информацию о заключении, включая сведения об участниках и количестве долей – не позднее чем за 3 дня до общего собрания участников. Если договор заключен в срок менее 3х дней до даты общего собрания участников – раскрытие сведений перед началом общего собрания участников.

7.

Обеспечение и последствия неисполнения

Нарушение АС не может являться основанием для признания недействительными решений органов управления Обществом.

АС может предусматривать:

- способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из АС;

- меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств.

Вероятно применение норм ст. 90-1

8.

Рассмотрение споров

Судебный порядок.

Вероятно применение норм ст. 90-1

 

Исходя из приведенного сравнения и в отсутствие правоприменительной практики остается не до конца ясным, будут ли применяться к Договору ООО ряд особенностей, установленных для АС, а именно:

-        невозможность всех участников ООО быть стороной Договора ООО;

-        невозможность устанавливать обязанность для участников ООО голосовать по указанию органов управления обществом;

-        невозможность признать недействительным решения органов управления Обществом по основанию нарушения Договора ООО.

Положительными аспектами введения института корпоративных соглашений можно признать следующие:

1)     возможность реализовывать опционные и условные сделки в отношении акций (долей);

2)      возможность формализовывать договоренности о единой политике, достигнутые между частью акционеров (участников);

3)      возможность закладывать в договор нормы о корпоративных правах «срочного» действия, например, увеличенный объем прав инвестора до момента возврата инвестиций;

4)      теоретическая возможность закладывать механизмы разрешения тупиковых ситуаций и «корпоративных разводов»;

5)      возможность де-факто гарантированно передавать часть правомочий, предоставленных владельцу акций (долей), иному лицу (например, определять политику голосования по ряду вопросов), что в иных странах реализуется также посредством выдачи безотзывных доверенностей;

6)      возможность предусматривать обеспечительные меры и материальные санкции за нарушение договоренностей (вместо признания решений недействительными и понуждения к исполнению обязательств в натуре) и др.

Существенным минусом, затрудняющим реализацию перечисленных возможностей на практике, является то, что изменения в Закон не гармонизировали его текст и не придали ряду существующих норм диспозитивности в части возможности изменять их по соглашению сторон через корпоративный договор. Таким образом, имея теоретическое право заложить в Договор ООО опцион (то есть, право на выкуп доли и обязанность другой стороны по ее продаже при наступлении определенных обстоятельств и по определенной цене), при его реализации участники столкнутся с нормами Закона о преимущественном праве на приобретении доли иными участниками.

 

Изменения в порядок совершения сделок

Закон не меняет существенным образом перечень аффилированных лиц хозяйственного общества, порядок определения заинтересованности таких лиц в совершении сделки, а также положения о крупных сделках хозяйственного общества. Тем не менее, внесены некоторые уточнения, на которые стоит обратить внимание.

Так, не будут признаваться взаимосвязанными следующие сделки:

-        сделка и иная сделка, направленная на обеспечение исполнения обязательств по первой сделке;

-        сделки, совершение которых прямо предусмотрено ранее совершенной сделкой (предварительный и основной договоры).

Перечень сделок, относящихся к взаимосвязанным, может быть урегулирован уставом (ранее вопрос об отнесении сделки к числу взаимосвязанных мог быть решен также решением общего собрания участников).

Новая редакция Закона конкретизирует определение сделки, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности. К таковым сделкам относятся сделки, неоднократно совершаемые хозяйственным обществом три и более раза в течение последних двенадцати месяцев.

Оспаривание сделок

Новеллой Закона является установление правил обжалования сделок с заинтересованностью аффилированных лиц и крупных сделок хозяйственного общества.

Таблица 3. «Правила оспаривания сделок хозяйственного общества»

Критерии

Сделка с заинтересованностью

Крупная сделка

1.

Основание для оспаривания

-       нарушение правил процедурного характера;

-       нарушение прав и законных интересов хозяйственного общества, его участников

-     нарушение правил процедурного характера

2.

Лица, имеющие право на подачу иска

-         само хозяйственное общество;

-         участник;

-         член наблюдательного совета (совета директоров) (далее – наблюдательный совет);

-         член коллегиального исполнительного органа

3.

Обстоятельства, при наличии любого из которых сделка не может быть признана недействительной

-     голосование участников хозяйственного общества, членов наблюдательного совет, обратившихся с иском о признании крупной сделки недействительной, не могло повлиять на результаты голосования, если эти участники (члены наблюдательного совета) были надлежащим образом извещены о проведении общего собрания участников (заседания наблюдательного совета), на котором принято решение о совершении крупной сделки;

-     не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков хозяйственному обществу или участникам этого общества, обратившимся с иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

-     к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства о последующем принятии хозяйственным обществом решения о соответствующей сделке в порядке, предусмотренном законодательством.

4.

Последствия совершения сделки с нарушением

-     признание сделки недействительной в судебном порядке;

-     взыскание убытков (включая упущенную выгоду):

-     внесудебный порядок;

-     судебный порядок с соблюдением требований, предусмотренных законодательством

-     признание сделки недействительной в судебном порядке.

В соответствии с Законом, положения, касающиеся совершаемых сделок с заинтересованностью аффилированных лиц и крупных сделок, не применяются к хозяйственному обществу, состоящему из одного участника, который одновременно осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа этого общества.

Иные изменения.

Изменения в регламентации деятельности зависимых обществ

Закон предусматривает, что зависимое общество не вправе не только приобретать, но также и иметь доли в уставном фонде хозяйственных обществ, по отношению к которым оно признается зависимым. Для соблюдения устанавливаемого правила Законом определено, что зависимое хозяйственное общество, которое на дату вступления Закона в силу (т.е. на 26.01.2016) имеет долю в уставном фонде (акции) хозяйственного общества, по отношению к которому оно признается зависимым, должно произвести отчуждение этой доли в уставном фонде (акций) до 01.07.2016.

Изменения в порядке реорганизации в форме выделения

Закон об изменениях в хозяйственные общества впервые устанавливает, что участниками каждого из вновь возникающих в результате выделения юридических лиц могут быть только участники указанного хозяйственного общества при наличии их согласия, а также само реорганизуемое хозяйственное общество.

Изменения в компетенции органов управления хозяйственного общества

Статья 35 Закона о хозяйственных обществах дополнена нормой о том, что уставом хозяйственного общества решение о предоставлении хозяйственным обществом безвозмездной (спонсорской) помощи может быть отнесено к компетенции исполнительного органа хозяйственного общества. При этом, в таком случае на исполнительный орган налагается обязанность предоставления ежеквартального отчета о предоставлении такой помощи совету директоров (наблюдательному совету) хозяйственного общества, а в случае, если таковой в хозяйственном обществе не создавался – общему собранию участников.

В действующей редакции Закона о хозяйственных обществах детально регламентированы полномочия лишь совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества. Законом об изменениях в хозяйственные общества компетенция совета директоров (наблюдательного совета) закреплена в общих положениях о хозяйственных обществах всех организационно-правовых форм. Статья 50 Закона о хозяйственных обществах изложена в новой редакции, ключевыми особенностями которой являются:

- нормативно закрепленный перечень полномочий наблюдательного совета (совета директоров);

- правило неисключительности компетенции данного органа.

В ныне действующей редакции Закона о хозяйственных обществах в статье 85 «Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества» используется понятие «исключительной компетенции», что в теории означает невозможность передачи вопросов, относящихся к исключительной компетенции наблюдательного совета, к компетенции иных органов управления акционерного общества. Закон в статье 50 устанавливает лишь общую, неисключительную компетенцию, при этом дополнительно напрямую предусматривается, что вопросы, отнесенные законодательством к ведению наблюдательного совета хозяйственного общества, могут быть переданы на разрешение Общего собрания участников (акционеров) хозяйственного общества.

Важным моментом является также порядок формирования наблюдательного совета: определено, что в уставе хозяйственного общества можно предусмотреть обязательное включение в состав членов наблюдательного совета представителя работников или профсоюза.

Введена обязанность исполнительного органа составить информацию о деятельности хозяйственного общества за отчетный период перед проведением годового собрания.

Изменения в порядке обжалования решений общего собрания участников хозяйственного общества

Законом вдвое сокращен срок на обжалование решений Общего собрания акционеров АО: с 26 января 2016 года он составит три месяца.

Кроме того, Закон предусматривает право суда с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе оспариваемое решение, если голосование участника (бывшего участника) хозяйственного общества не могло повлиять на результаты голосования или исполнение решения не повлекло за собой причинение убытков участнику (бывшему участнику) хозяйственного общества либо если возникновение иных неблагоприятных последствий для него и допущенные нарушения не являются существенными. В предусмотренных Законом положениях правом оценивать существенность нарушений законодательства и устава при проведении общих собраний участников наделен суд, при этом, суду предоставляется возможность, при отсутствии серьезных вредных последствий допущенных нарушений, оставить в силе решения общего собрания участников даже при констатации вышеупомянутых нарушений.

Акционерные общества

  • Предусмотрена обязанность распределения прибыли между владельцами привилегированных акций.

Закон предусматривает, что акционерное общество между акционерами — владельцами привилегированных акций обязано распределять часть прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей и покрытия убытков текущих периодов, образовавшихся по вине акционерного общества, посредством выплаты дивидендов. Исключение предусмотрено лишь для случаев, когда присутствуют препятствия для распределения и выплаты части прибыли (ч.5 ст. 72 Закона о хозяйственных обществах).

По отношению к владельцам простых акций сохранено право акционерного общества на распределение прибыли.

  • Введены ограничения по дарению акций ЗАО.

Законом предусматривается, что дарение акций закрытого акционерного общества может быть осуществлено только ограниченному кругу субъектов. Такими субъектами являются:

- Республика Беларусь (ее административно-территориальные единицы);

- лица, являющиеся по отношению к этому акционеру родителями, детьми, усыновителями, усыновленными (удочеренными), супругом (супругой), родителями супруга (супруги), родными братьями и сестрами, внуками, дедом, бабкой.

При этом, уставом ЗАО либо решением общего собрания акционеров, принятым большинством не менее трех четвертей голосов лиц, принявших участие в этом общем собрании, может быть ограничен круг третьих лиц, которым акционерами данного общества могут быть проданы или отчуждены иным образом, чем продажа, акции этого общества.

  • Исключен запрет на увеличение уставного фонда акционерного общества для покрытия понесенных этим обществом убытков (ч.7 ст. 74 Закона о хозяйственных обществах исключена).
  • Расширен перечень случаев приобретения акционерным обществом акций этого общества по решению самого общества.

В действующей редакции Закона о хозяйственных обществах ч.1 ст. 77 предусматривает закрытый перечень целей приобретения акций ЗАО этим ЗАО. Закон об изменениях в хозяйственные общества предусматривает оговорку «для иных случаев, предусмотренных законодательными актами».

Кроме того, напрямую установлено последствие заключения сделки по приобретению акционерным обществом акций этого общества без принятия соответствующего решения Собранием: ничтожность такой сделки.

  • Исключена необходимость аннулирования акций, выкупленных акционерным обществом по требованию акционеров в случае реорганизации этого общества. Такие акции, согласно Закону, поступают в распоряжение акционерного общества.

 

Общества с ограниченной и с дополнительной ответственностью
- Ограничен срок реализации участниками ООО преимущественного права покупки доли в уставном фонде ООО: срок реализации указанного права не может быть более 30 дней с даты направления участником, намеренным продать свою долю (часть доли), соответствующего извещения. Ранее данного срока в принципе установлено не было.
- Конкретизирован порядок определения части прибыли, подлежащей выплате участнику при его выходе: выплачивается прибыль, полученная обществом с момента выбытия участника до момента расчета с ним.
- Установлен единогласный порядок принятия решения об увеличении уставного фонда ООО за счет имущества общества.

Kонсультанты

Екатерина Педо

Руководитель субпрактики корпоративных процедур, адвокат

+375 17 226 10 26

ep@revera.by

Елена Мурашко

Ассоциированный партнер, руководитель корпоративной практики, адвокат

+375 17 286 08 30

em@revera.by