РУС ENG

+ 375 17 226 10 26     + 375 44 500 15 10

info@revera.by

Совершение исполнительной надписи нотариусами. Учтены ли интересы должника? Статья в журнале "Юрист"

09 Декабря 2015

Основные вопросы статьи:

- может ли должник не знать об обращении кредитора к нотариусу?

- обязан ли кредитор обращаться за совершением исполнительной надписи к конкретному нотариусу?

- в каком порядке должник может оспорить исполнительную надпись нотариуса?

Одной из центральных тем, обсуждаемых в юридическом сообществе, на сегодняшний момент является расширение перечня обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, по которым можно взыскать задолженность посредством совершения исполнительной надписи нотариуса.

Положения Указа Президента Республики Беларусь от 07.05.2015 № 195, которым внесены изменения и дополнения в Указ Президента Республики Беларусь от 11.08.2011 № 366 (далее – Указ № 366), имеют ряд существенных недостатков и породили на практике множество проблем, не способствующих достижению главной цели данных нормативных правовых актов – разгрузке экономических судов.

Должник, желающий защитить свои права и законные интересы при обращении кредитора к нотариусу за совершением исполнительной надписи, сталкивается с не меньшим количеством проблем, нежели кредитор, при этом ответы на отдельные вопросы не всегда можно найти в законодательстве. Рассмотрим некоторые из них.

1. Всегда ли кредитор должен уведомлять должника о намерении обратиться к нотариусу за совершением исполнительной надписи?

О намерении кредитора обратиться в суд должник, как правило, узнает из письменной претензии. Так, по общему правилу требуется соблюдение обязательного порядка досудебного урегулирования спора при обращении в суд с исковым заявлением (п. 2 ст. 10 Гражданского кодекса Республики Беларусь, ст. 160 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (далее – ХПК)). Кроме того, претензия и ответ на нее используются кредиторами для обращения с заявлением о возбуждении приказного производства на основании части второй ст. 220 ХПК, п. 5 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.05.2011 № 9 «О некоторых вопросах приказного производства».

Что касается взыскания задолженности посредством совершения исполнительной надписи нотариуса, то в данном случае соблюдение претензионного порядка не требуется. Кроме того, по ряду требований у кредитора отсутствует обязанность каким-либо образом уведомлять должника о своем намерении обратиться к нотариусу. Исключение составляет взыскание задолженности по договорам купли-продажи, поставки, подряда, перевозки, возмездного оказания услуг, хранения.

К сведению

Предварительное направление предупреждения кредитора при обращении взыскания задолженности посредством совершения исполнительной надписи нотариуса обязательно по договорам купли-продажи, поставки, подряда, перевозки, возмездного оказания услуг, хранения.

Для совершения нотариусом исполнительной надписи о взыскании задолженности по таким договорам кредитор обязан предоставить доказательства направления должнику письменного предупреждения о намерении кредитора обратиться за совершением исполнительной надписи, а также указать дату извещения должника (абзац шестой п. 25 перечня документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28.12.2006 № 1737 (далее – Перечень)).

Таким образом, поскольку по ряду требований кредитор не обязан ставить должника в известность о своём намерении обратиться к нотариусу, должник в некоторых случаях лишен возможности оперативно отреагировать на требование кредитора, урегулировав возникший спор в добровольном порядке, и вынужден нести дополнительные расходы в виде оплаты нотариального тарифа.

2. По истечении какого срока после получения должником уведомления кредитор может обратиться к нотариусу за совершением исполнительной надписи?

На практике возникает вопрос: можно ли исходя из толкования абзаца шестого п. 25 Перечня сделать вывод о том, что кредитор должен предоставить должнику дополнительный срок для погашения задолженности в добровольном порядке после получения уведомления кредитора? Полагаем, что ответ на данный вопрос во многом может зависеть от правовой природы такого уведомления.

Если допустить, что указанное в абзаце шестом п. 25 Перечня уведомление по своей правовой природе подобно досудебной претензии, можно предположить, что данное уведомление подлежит рассмотрению должником в месячный срок в соответствии с п. 6 приложения 1 к ХПК или иной согласованный сторонами в договоре срок. Если же рассматривать уведомление и претензию как разные правовые категории, можно пытаться говорить о том, что кредитор должен предоставить должнику на рассмотрение уведомления разумный срок.

Вместе с тем должнику следует иметь в виду, что в настоящее время кредитор формально вправе обратиться к нотариусу за совершением исполнительной надписи уже на следующий день после получения должником уведомления. И в данной ситуации у нотариуса не будет законных оснований для отказа в совершении исполнительной надписи, поскольку нотариусы склонны придерживаться буквального толкования законодательства: срок на рассмотрение должником уведомления прямо нигде не установлен, а какие-либо имеющие обязательную силу разъяснения по этому вопросу отсутствуют.

Таким образом, необходимо констатировать, что в сложившейся ситуации должнику практически не предоставляется какой-либо приемлемый срок для рассмотрения требования кредитора и удовлетворения его требования в добровольном порядке.

3. Может ли должник узнать, к какому именно нотариусу обратился кредитор за совершением исполнительной надписи?

Исходя из норм Инструкции о порядке совершения нотариальных действий, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 23.10.2006 № 63, за совершением исполнительной надписи кредитор вправе обратиться к любому нотариусу вне зависимости от территориальной принадлежности кредитора или должника. Действующее законодательство не устанавливает обязанности нотариуса уведомлять должника о совершении в отношении него исполнительной надписи. Кроме того, Белорусской нотариальной палатой не ведется в онлайн-режиме какой-либо реестр совершенных нотариусами исполнительных надписей.

{ Кредитор вправе обратиться к любому нотариусу вне зависимости от территориальной принадлежности кредитора или должника }

Таким образом, у должника отсутствует возможность в установленном законодательством порядке выяснить, к какому именно нотариусу кредитор обратился за совершением исполнительной надписи.

Вместе с тем наличие у должника такой информации позволило бы ему в соответствии с п. 2 ст. 54 Закона Республики Беларусь от 18.07.2004 № 305-З «О нотариате и нотариальной деятельности» обратиться к нотариусу с заявлением об отложении совершения нотариального действия на срок до 10 дней для целей обращения в суд с исковым заявлением об оспаривании права или факта, об удостоверении которых просит кредитор. В случае представления нотариусу сообщения из суда о поступлении соответствующего искового заявления совершение нотариального действия приостанавливается до разрешения дела судом.

Кроме того, в случае несогласия должника с совершением в отношении него исполнительной надписи и обжалования совершения данного нотариального действия в судебном порядке должнику будет необходимо указать в заявлении сведения о номере, дате исполнительной надписи, а также о нотариусе, совершившим исполнительную надпись.

4. Как должнику оспорить совершение нотариусом исполнительной надписи?

В случае, если у должника имеются основания полагать о наличии нарушений в процедуре совершения нотариусом исполнительной надписи (к примеру, нотариусом взыскана задолженность по договору поставки, а должник не подписывал какой-либо документ, свидетельствующий о признании долга), он может обратиться в суд с жалобой на совершение нотариального действия в порядке ст. 226 ХПК. При этом следует учитывать, что рассмотрение такой жалобы по существу возможно лишь в том случае, если между заинтересованными лицами и заявителем отсутствует спор о праве (разъяснение Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 10.03.2004 № 04-03/625 «О некоторых вопросах практики рассмотрения дел по жалобам на нотариальные действия или на отказ в их совершении»). Если в ходе рассмотрения дела суд установит наличие спора о праве, последствием этого будет оставление жалобы без рассмотрения на основании абзаца девятого ст. 151 ХПК.

В случае, если у должника имеются возражения по существу совершенной исполнительной надписи (а не в связи с допущенными нотариусом нарушениями), ему следует обратиться в суд с заявлением о признании не подлежащим исполнению исполнительного документа, по которому взыскание производится в бесспорном порядке (абзац шестой ст. 42 ХПК).

Должнику нужно обратить внимание на то, что за подачу такого заявления необходимо уплатить государственную пошлину по ставкам, установленным для требований имущественного характера исходя из оспариваемой суммы (абзац третий части первой ст. 128 ХПК, п. 6 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.05.2011 № 8 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами законодательства о государственной пошлине»).

Справочно

Заявление о признании не подлежащей исполнению совершенной нотариусом исполнительной надписи подлежит рассмотрению экономическим судом в порядке производства по делам, возникающим из административных или иных публично-правовых отношений (ст. 2661 ХПК). В случае удовлетворения данного заявления должника в решении суда будут указаны наименование, номер и дата выдачи исполнительного документа, не подлежащего исполнению, а также денежная сумма, не подлежащая взысканию (ст. 195 ХПК).

5. Приостанавливает ли подача заявления о признании не подлежащей исполнению исполнительной надписи нотариуса исполнение совершенной нотариусом исполнительной надписи?

Должнику следует обратить внимание на то, что в настоящее время исполнительная надпись нотариуса является исполнительным документом (часть третья п. 2 Указа № 366). То есть это не только документ, на основании которого банк производит списание денежных средств в безакцептном (бесспорном) порядке, но также документ, подлежащий исполнению судебными исполнителями в порядке, установленном ХПК (абзац седьмой ст. 329 ХПК).

Согласно законодательству сам факт подачи заявления о признании не подлежащей исполнению совершенной нотариусом исполнительной надписи не является основанием для приостановления исполнения банком безакцептного (бесспорного) платежного требования либо приостановления исполнительного производства (ст. 362, 363 ХПК).

Однако при обращении в суд с заявлением о признании не подлежащей исполнению совершенной нотариусом исполнительной надписи у должника есть возможность подать ходатайство о применении меры по обеспечению в виде приостановления взыскания по такому исполнительному документу (абзац седьмой части первой ст. 116 ХПК). Ходатайство, поданное должником, подлежит рассмотрению экономическим судом не позднее 3 дней со дня поступления его в суд (часть первая ст. 115 ХПК). В случае удовлетворения ходатайства должника суд выносит определение о приостановлении взыскания по исполнительной надписи нотариуса, которое вступает в законную силу с момента вынесения и действует до вступления решения в законную силу (при отказе в иске) либо до момента фактического исполнения решения (при удовлетворении иска).

Резюме

Установленный порядок совершения нотариусами исполнительных надписей по новым категориям требований далек от совершенства и не полностью учитывает интересы должника. Ситуацию осложняют отсутствие единообразных подходов, пробелы в законодательном регулировании, отсутствие устоявшейся практики.

Очевидно, что в данном случае баланс сил смещен в сторону кредитора, а должник недостаточно защищен от действий недобросовестных кредиторов. Также в данной ситуации на должника возложено основное бремя по несению судебных расходов при обжаловании совершенной нотариусом исполнительной надписи, а также бремя доказывания по таким делам. Вероятнее всего, существующий на сегодняшний день порядок взыскания задолженности посредством совершения исполнительной надписи нотариуса повлечет возбуждение дел не только по заявлениям кредиторов об обжаловании отказа в совершении нотариального действия, но также по заявлениям должников о признании надписи не подлежащей исполнению или взыскании неосновательного обогащения с кредитора.
Подпишитесь на наши новости в Facebook и получайте полезную информацию в удобной форме  

Kонсультант

Юлия Ошмян

Адвокат

+375 17 226 10 26

yo@rcg.by