Изменения в закон о хозяйственных обществах: работники смогут получить долю в компании в рамках «опционных программ»
С 28 апреля 2021 года вступают в силу изменения в Закон «О хозяйственных обществах», которые предусматривают возможность для белорусских компаний бесплатно передавать или продавать своим работниками доли или акции компании.
ООО получили право безвозмездно передать или продать часть доли в уставном фонде работникам компании; АО – осуществлять эмиссию акций дополнительного выпуска в целях последующей их безвозмездной передачи либо продажи работникам компании.
Характер данной нормы имеет схожесть с институтом опционов для работников.
Напоминаем, что опцион для работников – это очень распространённый в мировой практике инструмент, который используется для дополнительной мотивации «ключевых сотрудников». Обычно под эту категорию подпадает топ-менеджмент и самые сильные сотрудники, выполняющие основной функционал. Опцион предполагает для работника возможность получить акции или долю в компании при выполнении определенных условий (к примеру, при достижении установленных KPI или по истечении установленного количества лет работы в компании). Наличие такой возможности стимулирует работников активнее участвовать в развитии компании, что способствует росту ее капитализации, повышает лояльность работников, является инструментом долгосрочной мотивации.
Классический опцион часто предполагает, что передача акций (доли) будет обусловлена наступлением определенных условий. Однако в текущей редакции нормы белорусского закона такая взаимосвязь между действиями работника и возникновением у него права требовать передачи акций (доли) прямо установлена только для компаний, акции или доли которых принадлежат Республике Беларусь и (или) ее административно-территориальным единицам. В таких компаниях опцион может быть реализован безвозмездно только при условии достижения показателей эффективности деятельности компании по истечении установленных сроков. Для частного бизнеса законодательной нормой регулируется только непосредственно процесс принятия решения о предоставлении опциона, а критерии его реализации не регулируются и оставлены на усмотрение сторон.
Разберем на примере ООО частной формы собственности (как самой часто используемой формы), как это будет работать в Беларуси:
Шаг 1. Определить, кому будет передаваться доля.
Компания решила передать одному из членов своей команды долю в компании. Согласно норме закона, это может быть не только работник компании (в том числе директор), но и член совета директоров (последний по закону не обязательно должен быть работником компании).
Шаг 2. Определить, нужно ли будет за долю платить.
Компания может продать долю работнику, либо передать ее безвозмездно (работник получает долю бесплатно). В первом случае работнику нужно будет заплатить деньги, чтобы получить долю и размер покупной цены может быть разным. Часто в таких ситуациях речь идет про номинальную либо сильно сниженную стоимость доли, в чем зачастую и есть смысл мотивации работника. Однако встречаются и опционы, в которых стоимость определяется по рыночным критериям (например, по раунду инвестиций) либо с небольшим дисконтом.
Шаг 3. Предварительно внести изменения в устав.
Перед тем как передать долю, компания должна внести изменения в свой устав, где предусмотреть возможность такой передачи – без этого действия компания не вправе применять эту новую норму, как следует из закона.
Шаг 4. Выделить долю на баланс.
Изменения предполагают, что компания может передать работнику только ту долю, которая принадлежит ей самой (т.е. находится на балансе компании). Обычно все доли в уставном фонде компании распределены между ее участниками, поэтому чтобы у компании появилась доля на балансе – участники должны передать часть принадлежащих им долей самому обществу. При этом по согласованию между участниками они могут передать как равное количество процентов принадлежащих им долей, чтобы соотношение их владения не изменилось, так и не равное. Бывают случаи, когда доля на баланс выделяется за счет уменьшения доли только какого-то одного или нескольких участников, «не в ущерб» остальным.
Обращаем внимание, что доля может находиться на балансе компании не дольше 1 года.
По истечении 1 года компания должна либо 1) распределить эту долю между всеми участниками или продать ее в порядке осуществления преимущественного права, либо 2) если было принято решение передать (продать) долю работнику – то передать (продать) эту долю работнику (последняя опция была введения изменениями в закон).
Новое распределение долей опять же нужно отразить в уставе и зарегистрировать соответствующие изменения.
Шаг 5. Принятие решения о передаче доли.
Обращаем внимание, что решение о передаче доли должно быть принято единогласно участниками. Таким образом, если хоть кто-то проголосует против – доля не может быть передана, если иное не будет согласовано в договоре об осуществлении прав участников.